最高人民法院执行工作办公室(1999)执监字第231--2号函
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最高人民法院执行工作办公室(1999)执监字第231--2号函
最高人民法院
最高人民法院执行工作办公室(1999)执监字第231--2号函
2002年1月20日
四川省高级人民法院：
你院(1998)川协字第5—1号和第38--1号《关于四川石油管理局勘察设计研究院与成都广视房地产开发公司拆迁安置合同纠纷一案执行情况的报告》收悉。经研究答复如下：
你院在执行本院(1997)民终宇第47号民事判决书过程中，于1999年9月裁定四川石油管理局勘察设计研究院(以下简称石油研究院)申请执行成都广视房地产开发公司(以下简称广视公司)一案中止执行。根据全国人大代表的反映，我办以(1999)执监字第231—1号函，要求你院恢复执行。你院报告认为，申请执行人石油研究院提不出可供执行的财产线索，你院依职权也找不到被执行人广视公司有可供执行的财产，故该案尚无恢复执行的条件。
我办认为，本院(1997)民终字第47号民事判决书，判决广视公司“将尚未拆迁安置的9户及其他未拆除的房屋予以拆迁安置和拆除”。该拆迁安置和拆除行为，属可替代行为的执行，你院应委托有关单位完成该行为，费用由被执行人承担。为了确保被执行人支付替代完成行为的费用，你院应对广视公司的注册资金是否属实予以调查，若注册资金不实，应追加投资者注册资金不实的责任；同时，你院还应对本案执行中先前执行的拆迁安置款流失情况予以核查，追回流失款项，并对有关责任人员追究相应责任。
鉴于此案系全国人大代表多次反映的案件，请你院充分认识到本案执行的重要性。在接到本函后立即恢复执行，加大执行力度，并在三个月内执行结案。
此复
对一起职务侵占罪的质疑
湖北省五峰县人法院 杨凡 443400
【案情】
2002年2月至2004年6月被告人裴某任国有控股公司A公司供应公司经理，并与其下属公司B公司签订了劳动合同，从事供应管理工作，为经理岗位，任期为2002年1月1日至2003年12月31日，负责A公司及其下属公司B公司的原材料采购工作。
2003年6月，被告人裴某经询问B公司动力车间主任罗某得知该车间需要运输平皮带，遂个人出资6000．00元低价购得运输平皮带100米，欲出售给该公司，并请该公司业务员王某将运输平皮带运至宜昌天发化建有限公司老板戴某处后又运回B公司办理了入库手续，2003年11月，被告人裴某到宜昌天发化建有限责任公司采购物资时，请戴按市场价代开了购买100米运输平皮带的发票，开据金额 13264.96元，虚增金额7264.96元，同时虚开了其认为已在B公司办理了临时入库手续，但供应商尚未开发票的30条三角皮带的发票，虚增金额7435.90元，B公司给戴付款后，被告人裴某从戴均全处领取现金20700.00元，分给罗某现金2000.00元、王某现金1000.00元，个人得款11700.00元。
【判决】
被告人裴某在国有控股公司A公司和其下属公司B公司任中层管理人员，是接受A公司的聘任，并与B公司签订了劳动合同而履行管理职权，并非接受本县国有资产管理局和代表国有资产管理局行使国家股股权的本县林业局的委派行使管理职权，不能以国家工作人员论不能成立。被告人裴某身为供应公司经理的职责，就是用最低的价格为公司采购原材料，但被告人却利用职务上的便利以低价买进平皮带又以市场价开票卖出的手段和虚开供应商供货发票的手段将B公司的财物11700.00元非法占为己有，数额较大，其行为依法构成职务侵占罪，被告人裴某在未接受讯问、未被采取强制措施时，已向侦查机关如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚，且被告人积极退赃，认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；同时被告人在职务侵占犯罪中，公司利益未实际受损，其犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决被告人裴某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
【评析】
一、对职务侵占罪的正确认定。
所谓职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为，主体为公司、企业或者其他单位的人员，客体为公私财产所有权，在客观方面表现为利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。
“利用职务上的便利”是构成职务侵占罪的必要条件。这里的“职务上的便利”，是指的本人的职权范围内，或者因执行职务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件。主管财物，主要是指领导人员在职务上具有对单位的财物的购置、调配、流向等决定权利。经手财物，是指指因执行职务而领取、使用、支配单位财物等权力。例如，采购员在采购过程中经手单位的货款和物资，单位工作人员被指派出差经手差旅费等，管理财物，是指对单位财物的保管和管理。例如，财务会计、出纳员对单位现金的管理，物资保管员对单位物资的管理等，因而，只要因行为人的职务关系而主管、经手、管理单位财物，都能为侵占单位财产提供便利条件。在这里要注意一个问题，如果只是利用在本单位工作，熟悉作案的环境等条件，不能视为是利用职务上的便利，而应该实际利用“工作上的便利”，因而不能构成本罪。另外本罪中“侵占”的手段，刑法和相关司法解释均未作明确规定。侵占的手段包括多种，如利用职务之便窃取财物；以涂改帐目、伪造单据等方法骗取财物；因执行职务而经手财物，因上交的不上交，加以侵占等等。
二、笔者关于此案的观点：
该案发生后， 争议颇多，主要有两种观点。
一种观点认为：被告人裴某作为公司企、企业工作人员，利用职务上的便利，被告人却利用职务上的便利以低价买进平皮带又以市场价开票卖出的手段和虚开供应商供货发票的手段将本单位的财物占为己有，数额较大。其行为依法构成了职务侵占罪。
一种观点认为：被告人裴某虽然利用职务上的便利，但是其行为却是通过渠道个人出资低价购近，以市场价卖出的方式从中赚取差价，未对公司财产造成实际损失，其主观故意不是将单位财产据为己有，而是一种赚取差价的投机行为，对于裴虚开供应商供货发票，因为这批货是供应商发到B公司来，仅仅办理的入库手续，而没有实际交付，所以不能认定为B公司财产，所以被告的行为并不构成职务侵占罪。
笔者认为，被告人人裴某的行为是不构成犯罪的，其理由如下：
1．对于第一笔，被告人裴某利用以低价买进平皮带又以市场价开票卖出的手段，其主观故意在于谋取其通过渠道所获得的低价与市场价之间的差额，并不是刑法意义上的“单位财物”，因此其主观犯意并非侵占单位财产，被告人裴某的行为只是一种投机行为，并未对B公司的实际利益和财产造成损失，B公司通过市场购入皮带是同样需要花市场价购入的。在客观方面，笔者认为被告人裴某并不是利用“职务之便”，而是利用他在该公司工作，熟悉市场信息，了解平皮带的价格差异，是利用了“工作上的便利”，利用市场信息谋取价格差额利润，在司法实践中，“利用工作上的便利”，不认定为构成职务侵占罪。同时以公司人员低价买近市场价卖给公司的手段笔者认为也不属于职务侵占罪中的“侵占手段”。
2．对于第二笔，已在B公司办理了临时入库手续，但供应商尚未开发票的30条三角皮带的权属是不是属于B公司所有呢？笔者认为，虽然这30条三角皮带已经办理了入库手续，但是B公司尚未给供应商实际付款，供应商也未开具发票，因此应该认为货物买卖尚未完成，这30条三角皮带的权属并非B公司所有。故被告人裴某虽然利用职务之便，非法占有了这批三角皮带的行为并非侵占B公司的财产，不应该视为职务侵占。至于其是否侵占供应商的财产是另外一个法律关系，不是本文要论述的内容。
鸡西市人民政府印发鸡西市住宅小区环境卫生管理办法的通知
黑龙江省鸡西市人民政府
鸡西市人民政府印发鸡西市住宅小区环境卫生管理办法的通知
鸡政发〔2010〕31号
县（市）、区人民政府，市政府各委、办、局，各企事业单位：
现将《鸡西市住宅小区环境卫生管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一○年九月十七日
鸡西市住宅小区环境卫生管理办法
第一条 为加强我市住宅小区环境卫生管理，维护住宅小区公共环境卫生，创造整洁、优美、文明的生活居住环境，根据《城市生活垃圾管理办法》（建设部令157号）、《黑龙江省城市市容和环境卫生管理条例》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 我市县级以上人民政府所在地的城市规划区内和其他实行城市化管理的区域内，住宅小区环境卫生管理，均适用本办法。
第三条 市环卫局负责全市行政区域内住宅小区环境卫生和清雪工作的监督管理。
县(市)、区政府环境卫生主管部门负责辖区内住宅小区环境卫生和清雪工作的监督管理，有权对辖区内住宅小区环境卫生和清雪工作情况进行监督检查。
各有关部门应当在各自职责范围内，做好住宅小区环境卫生和清雪管理相关工作。
第四条 从事城市生活垃圾清扫、收集、运输等直接关系公共利益项目经营的市场准入，实行特许经营制度。物业服务单位或产权单位应当按照有关规定，向县(市)、区环境卫生（建设）行政主管部门提出从事环卫作业服务申请，取得《城市生活垃圾经营性清扫、收集、运输服务许可证》后，方可从事该项特许经营服务活动。
第五条 我市住宅小区环境卫生管理实行责任区制度。
居民住宅区由街道办事处或镇政府组织专人负责。居民住宅区实行物业管理的，由物业服务单位负责。未实行物业管理的由产权单位负责。
责任区内的道路冰雪，按照“谁收居民卫生费，谁负责清雪”的原则。平房和单体楼房按照卫生清扫责任划分，由实施清扫的部门负责；住宅小区巷道地属多家物业公司的，以巷道中心线分界；住宅小区临街人行道有对应单位（业户）的，由单位（业户）负责，无对应单位（业户）的，由小区物业服务（产权）单位负责。
第六条 城市市容环境卫生行政主管部门应当依照城市容貌标准和城市环境卫生质量标准、规范，对市容环境卫生责任人进行业务指导和监督检查。实施监督检查时，有权采取下列措施：
（一）查阅复制有关文件和资料；
（二）要求被检查单位和个人就有关问题做出说明；
（三）进入现场开展检查。
各住宅小区要切实做好小区环境卫生管理工作，自觉接受市容环境卫生行政主管部门的监督与指导。应当支持配合监督检查并提供工作方便，不得妨碍与阻挠监督检查人员依法执行公务。
第七条 住宅小区的清扫保洁和冬季清雪应当按照规定标准执行，并符合时限要求。社区居委会、物业服务（产权）单位也可以将责任区内的清扫保洁和清雪工作委托有关专业单位有偿承担。
第八条 清运雪时限及标准由市环卫局根据国家、省有关规定制定。
第九条 住宅小区环境卫生清扫保洁作业标准：
（一）保持环境卫生整洁，无暴露垃圾、污水、粪便；
（二）保持垃圾容器无破损，整洁无污迹，保持容器周边环境整洁，无散落垃圾。
第十条 住宅小区环境卫生作业要求：
（一）小区庭院应每天清扫1-2次，部分路段应定时保洁；
（二）社区居委会、小区物业服务（产权）单位应当按照城市环境卫生作业标准和作业规范，垃圾日产日清，做到垃圾无堆积，并密闭运送到环境卫生主管部门指定的场所，沿途不得丢弃、遗撒、泄漏；
（三）小区（庭院）楼房保洁人员数量应按城市环境卫生工作定额标准1人/500人配备，压缩桶按1个/160人配备。
第十一条 从事城市生活垃圾清扫、收集、运输、处置的小区物业企业不得擅自停业歇业，因特殊原因需停业歇业的，应当提前半年向市容环境卫生行政主管部门报告，经同意后方可停业或歇业。
第十二条 住宅小区居民住户的生活垃圾应当按照市容环境卫生行政主管部门或物业服务（产权）单位指定的时间、地点和方式倾倒和存放。
第十三条 生活垃圾处理按照国家有关规定实行收费制度。产生生活垃圾的单位和个人应当按规定缴纳生活垃圾处理费，用于支付垃圾收集、运输和处理费用。
第十四条 不得将建筑垃圾混入生活垃圾。
装饰装修房屋过程中产生的建筑垃圾与生活垃圾应当分别收集，在社区居委会或物业服务单位指定的地点堆放，并承担清运费用。社区居委会或物业服务单位应当及时委托环境卫生专业单位，将居民装饰装修房屋产生的建筑垃圾密闭运至市容环境卫生行政主管部门指定的场所处置。
装饰装修施工单位应当按照市容环境卫生主管部门有关规定处置建筑垃圾。
第十五条 住宅小区内的工业企业及医疗、科研等单位产生的工业固体废物和危险废物，应当按照环境保护法律、法规有关规定管理和处置，不得混入生活垃圾。
第十六条 禁止下列影响环境卫生的行为：
(一)随地吐痰、便溺；
(二)乱扔果皮、纸屑、烟蒂、口香糖、塑料袋等废弃物；
(三)不按规定时间、地点倾倒垃圾、污水、粪便，乱扔动物尸体；
(四)不按批准的时间、地点从事露天烧烤经营；
(五)在露天场所、垃圾收集容器内焚烧树叶、垃圾或其他废弃物；
(六)占用道路、广场经营性维修、清洗机动车辆，或在室内清洗机动车辆向室外排放污水；
(七)在室外(不含集贸市场内)屠宰畜禽；
(八)有损环境卫生的其他行为。
第十七条 住宅小区物业服务（产权）单位未按规定时限或标准清除庭院、街巷冰雪的，由市容环境卫生行政主管部门责令限期清除，逾期仍未清除或未达到清除标准的，市容环境卫生行政主管部门可组织专业单位进行清除，清除费用由责任人承担。
第十八条 本办法如与上级规定相抵触，按上级规定执行。
第十九条 本办法自二〇一〇年十一月一日起施行。
