离婚案中“夫妻感情破裂”认定/王梦楠

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一）案情简述
2004年5月29日县公安局以赌博为由将胡某刑事拘留，后市劳动教养委员会以同样理由对其作出劳动教养一年三个月的决定，胡某认为：该决定违反法律规定，是违法作出的，其违反了《立法法》第八条第五项之规定；而劳教委员会对其实施劳教适用的是《劳动教养试行办法》，该办法不是法律，故此，他请求人民法院依法撤销市人民政府劳动教养管理委员会劳决字（2004）第44号劳动教养决定书。
市劳动教养管理委员会称：原告胡某参与聚众赌博，事实清楚，证据确实充分且劳动教养是强制性教育改造的行政措施，它不同于一般的剥夺、限制公民人身自由的强制措施，所以本委对胡某决定劳动教养一年三个月，适用法律正确，量处适当，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求维持市劳动教养管理委员会对胡某劳动教养一年三个月的决定。
市劳动教养管理委员会所举证据有：一、胡某的供述；二、证人李某的询问笔录；三、邻县公安局对朱某的询问笔录；四、县公安人员询问王某的笔录；五、方某的询问笔录，以上证据说明的是胡某开赌场并参与赌博的事实存在。六、《治安处罚条例》；七、公安部关于劳动教养的批复；八、公安部公复字（2002）第1号批复；九、《劳动教养试行办法》第十三条；十、《行政诉讼法》，以上证据证明对胡某作出的处罚适用法律正确。
庭审质证时：原告对被告证据一至五、七、八、九、十没有异议，但对证据六有异议，认为《公安处罚条例》不能作出对劳动教养处罚的决定之一的理由。
原告没有举证。
一审法院合议庭有两种意见：一种意见认为，该处罚程序合法实体处理恰当，应当予以维持；另一种意见认为，该处理决定书没有法律依据，仅仅就运用《公安处罚条例》和《劳动教养试行办法》，对人身采取强制措施，限制人身自由，适用法律错误，不符合《立法法》的有关规定，应予以撤销。一审判决支持了第一种意见，即认为该处罚程序合法实体处理恰当，应当予以维持。在押的胡某又委托律师上诉。此案进入二审。近期，二审法院作出判决，认为《劳动教养试行办法》是国务院公布的，在法律还未明确对其进行废止的情况下，该《办法》仍是有效的。因此，驳回了胡某的上诉，维持原判。
二）问题分析
关于劳动教养，历来存在主张废除与保留的两派观点。
外国学者和我国的一些比较西化的学者对我们的这项制度一直以来就非议很多，说劳教由公安机关提起，又由公安机关决定，又没有立法依据便剥夺人身自由。结合上述案例，持废除劳动教养理论的人会认为：
1、证据不足，被告提供证据一--五均为言词证据，在没有其他事实如物证、书证的情况下，只有言词证据不足以证明案件事实。
2、行政处罚过重，虽然目前劳动教养仍然是有效的行政管理措施，但在相对人无严重事实危害的情形下，仅凭言词证据就处以“一年三个月”的劳动教养过重。市劳动教养管理委员会的辩称无有力事实佐证，而处以劳教，是违法的。
3、“县公安局以赌博为由将胡某刑事拘留”，之后“市劳动教养委员会以同样理由对其作出劳动教养”。此行为混淆的刑事侦查的强制措施与行政强制措施，公安局有滥用职权行为。
法律依据是：《行政处罚法》“第九条　法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。”《立法法》“第八条 下列事项只能制定法律：（五），对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；第九条　本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外。”《国务院关于贯彻实施＜中华人民共和国立法法＞的通知》（二０００年六月八日国发〔２０００〕１１号）“《中华人民共和国立法法》（以下简称立法法）已于２０００年３月１５日经九届全国人大第三次会议通过，将于今年７月１日起施行。这是我国社会主义民主与法制建设的一件大事。全面、正确地贯彻实施立法法，进一步加强政府立法工作，提高政府立法工作质量，维护社会主义法制统一，既是有关地方人民政府和国务院各部门的一项重要职责，也是政府法制建设的一项重要任务。有关地方人民政府和国务院各部门对立法法的实施都要高度重视，切实做好各项实施工作。为此，特作如下通知：一、 充分认识贯彻实施立法法的重要意义，认真做好立法法的学习、宣传、培训工作。二、 深刻领会立法应当遵循的原则，并以此指导政府立法工作。三、 政府立法工作要符合立法法规定的权限。四、 政府立法工作要遵循立法法规定的程序。五、 加强法规规章备案审查工作力度，维护社会主义法制统一。六、 通过贯彻实施立法法，把政府法制工作提高到新的水平。”他们认为立法法出台后国务院是有准备的，只是地方各级政府没有及时扭转老的观念，仍然死守那“劳动教养”。《国务院关于转发公安部制定的劳动教养试行办法的通知》“ 第一条 根据《国务院关于劳动教养问题的决定》及其《补充规定》和全国人大常委会《关于处理逃跑或者新犯罪的劳改犯和劳教人员的决定》结合劳动教养工作的具体经验，特制定本办法。第二条　劳动教养，是对被劳动教养的人实行强制性教育改造的行政措施，是处理人民内部矛盾的一法。 ”《劳动教养试行办法》（１９８２年１月２１日国务院转发、公安部发布）“第二条 劳动教养，是对被劳动教养的人实行强制性教育改造的行政措施，是处理人民内部矛盾的一种方法。 第三条 对被劳动教养的人，实行教育、挽救、改造的方针，教育感化第一，生产劳动第二。在严格管理下，通过深入细致的政治思想工作、文化技术教育和劳动锻炼，把他们改造成为遵纪守法，尊重公德，热爱祖国，热爱劳动，具有一定文化知识和生产技能的建设社会主义的有用之材。” 他们认为劳动教养可谓是中国特色的改造教育办法了，其颁布实施有特定的历史条件，该部门规章的权限可大呀。但现在继续适用是有害的。人民政府的工作部门是执法机关，应当有这个素质，怎么还在沿用计划经济的手段呢，实在可悲。《劳动教养试行办法》本来是公安部的规章，但国务院和全国人大的认可，具有法律的效力；立法法出台后国务院是有准备的，只是地方各级政府没有及时扭转老的观念，仍然死守那“劳动教养”。如该市政府的有关部门就没有及时落实《国务院关于贯彻实施＜行政处罚法＞通知（国发［１９９６］１３号）精神，违法行政，应承担法律责任。在立法法出台之后，劳动教养的决定法律依据不足，尽管目前并未废止，但已与新法即立法法、行政处罚法明显冲突，属明显越权，不应适用，应视为违法的。
4、对于“劳教”的行政措施的处罚力度明显超过刑罚，且法律依据不足，程序不严格的行政行为，在实践中广泛使用，说它的效果好，是由于“威慑力”很强，能起到暂时的强制作用，为各级政府所惯用。法学界已意识到劳教的危害性，国际上也有侵犯人权之说，从法学理论上讲，劳教在过去起到一定的作用，但由于社会的发展，对人权的要求也更多，如今收容遣送都废止了，劳动教养也不远了。 故对劳教的依据和程序提出质疑，故认为应取消劳教，削弱行政权力，加强司法改革，以更有利于教育违法的人同时保障人权。
主张保留的人则认为：废除论并不能抹杀劳动教养制度的巨大的社会作用。其理由有以下几点：
1、列宁有一句话：“我们需要国家，我们需要强制。法院应该成为社会主义国家实行这种强制的机关。法院还应当担负起教育公民遵守劳动纪律的巨大任务。”劳教不可废。这是从我国国情考虑的。“劳教”搞了50多年，立法法出台其是有悖于立法法，是明显越权，也有许多人员反映，但是在没有明确废止前，他还是会“发挥”它的作用，这是没有办法的事情！正如收容遣送办法，也只有等到被正式废止才可以做到真正无效。即便劳动教养制度要废除，也需要公安部批准。即使有哪个法官要从法阶去审查，各地法院也只有报请最高院，最高法再报请全国人大常委会决定效力与适用问题！如果走到这个程度那还不等于废止啊！如果要废止，应当提请人大常委会废止该条例。况且我国有众多劳动教养委员会和劳教所，劳教一旦废除，这些单位的工作人员的去留就成了一个问题，必须慎重考虑。在没被明示废止，在行政机关直至法院进行处理时，都可以直接适用，行政机关作出的行政处罚适用这个条条并不是无依据！所以不存在违法问题！而法院进行审查时对法律法规只有直接适用。
2、劳教本身是法律上的灰色地带，无法严格进行司法审查，结合上述案例，对这类案件应适用宽泛审查的原则，只要认定的事实有证据支持，程序和适用法律的问题过得去就行了，当然治安管理处罚条例是不能作为劳教的法律依据的。 行政诉讼对证据的认定与认可是有别于刑事与民事诉讼的，行政诉讼中对询问笔录（包括当事人）是最具有证明效力的，因为行政复议与行政诉讼是审行政机关处理的过程与适用的法律而不是去真正审事实（当然会涉及到一些事实的查明过程）。所以只要行政机关作出行为程序合法、认定事实清楚、适用法律正确等一般都是没办法的！行政处理程序没有没有刑事处理程序那么严格，所以言辞证据就能定案。
3、现阶段如果废除劳教，对于有些违法难以起到震慑作用。如盗窃八百可判刑几年，而盗窃七百只能治案处罚，最多十五日。两者之间差距太大，不能责罚相当。劳教就是针对恶习教深，危害教大，危及政权的行为（顿号砸打 ），不从严打击，缺乏威慑力。为什么人们对劳教有争议，因为它不是立法机关设立的，又不是司法机关执行的，故劳动教养不应该是行政处罚而是一种准刑事处罚，之所以人们那么认为是因为我国行政权力过大，导致的司法错位。所以，我们不仅不应该撤销，还应该鼓励和完善。当然废除论者会反驳认为既然是一种边缘性的东西不要也罢！不错，行政职权越来越小这是事实，而司法权力却并不强大，如果废除劳教，两者之间的真空如何弥补，社会秩序如何维护。公安局有多少人，法检两院才有多少人？如果废除劳教，由司法权力来处理，公安局对有些行为无法打击，法检两院又无人力，财力，精力进行处理，这样一来一定会造成社会资源的巨大浪费，还会造成社会的不稳定。法律制定要保障人权更要符合国情，如果废除劳教，对有些违法行为处理缺乏力度，必会造成社会不稳定。法律不完备，劳教废除了，行政权力没有了，司法权力又无法处理，之间真空无人弥补。
废除论者对保留论者的第三条辩护理由还是存有微词的，比如他们会说：为什么盗窃几百元，法官就要让行为人坐牢几年呢？感觉被劳教的人基本上都是社会上的小混混，偷点抢点吸点卖点，并且这些人还够不上犯罪。感觉对我们正常的秩序有干扰，不过还不至于危及政权。反而是违法乱纪的官员才是国家地基的蛀虫，但是没有看到谁因为贪贿构不成犯罪被劳教的。
废除了劳教就无法维护秩序么？即使无法维护又如何？须知法的价值中，自由最高，正义其次，秩序再次。是呀，公检法人手不够，所以要把精力放在危害性更大的职务犯罪上面。至于这些以前的劳教对象，要充分发动社区基层组织的作用进行帮教。这样应该效果更好。另外，一般认为社会不稳定因素在于贫富差距拉大和官员的严重腐败，劳教对象的行为还没有被认为是社会的不稳定因素。
综上，主张废除与保留的两派似乎是各说各有理，从法理学角度来看，主张废除的人多站在
应然法角度分析问题，主张保留的人多站在实在法角度分析问题。两种不同的思维模式，推出不同的行政法学命题，这是不是更值得人们去深思呢？

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作者简介:宋飞，1980年12月11日生，毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。


经验法则与例外：刑事案件事实的证成——以岑喜华杀夫案的证据证明力分析为路径

董兴建


　　如何证成刑事案件的事实，一直让人费尽思量。即使是考量非常近似的证据，不同评价主体亦常有着不同结论。证据法的未来是一个“事实认定科学化的问题”。[ 达马斯卡著：漂移的证据法，李学军等译，中国政法大学出版社，2003年9月，第200页。“在不远的将来，更有可能发生的是：会有越来越多的证据规则规定，对于某种类型的事实，必须以根据科学技术知识来加以认定。当然，这将意味着，经验常识以及传统信息来源，与科技信息数据之间的竞争将会进一步加剧。”见：达马斯卡著：比较法视野中的证据制度，吴宏耀、魏晓娜等译，中国人民公安大学出版社2006年10月，第225页。]对刑事案件事实的认定活动，实际上是审判者据证推论流逝难返的“客观事实”。很多情境下，这仅是法官的一种内心确信。自由心证实质上是一种模糊心证，“作为认识论意义中的历史的事实不再是‘过硬’的、牢靠的，而是‘叙述的’、可谬的”。[ 王敏远，一句谬误、两句废话、三种学说，见：公法第四卷，第182页。]广东顺德岑喜华杀夫分尸案，就是司法实践中一个很典型的案例。本文试图以该案证据证明力的分析来阐述刑事案件事实证成的问题。

一、案件诉讼历程

　　2005年8月3日，被害人梁国斌父母因多日联系不上儿子报警。2006年1月20日，岑喜华被刑事拘留，2月24日被逮捕。同年12月7日，佛山市中级法院以证据不足宣判决岑喜华无罪。2008年6月，广东省检察院以“过失致人死亡罪”抗诉，广东省高级法院裁定发回重审。2008年12月29日，佛山市中级法院经重审判决岑喜华犯故意杀人罪，判处死缓。2009年9月，广东省高级法院判决岑喜华犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑六年。

二、全案证据展示
　　该案共有20份证人证言、抓获经过、被告人供述、鉴定结论及勘验笔录等。
　　㈠、书证。⑴2005年8月3日晚，被害人梁国斌的姐姐和父亲得知梁国斌失踪两天后到梁国斌与岑喜华的房间，发现地砖缝里隐约有血迹后报警。⑵2006年1月20日，岑喜华被公安机关抓获。⑶警方说明：未找到梁国斌的尸体；现场被人为破坏和冲洗，不能分析出血迹的形态、形成时间及原因，不能计算血流量以证实被害人梁国斌是否死亡；未能找到装尸的胶桶；经多次走访、补充侦查未查到岑喜华供称雇用的货车司机及搬运工，买木炭、硫酸的地点和人员（岑喜华始终未供述该相关资料）。
　　㈡、证人证言。有梁某姐姐、父亲，以及岑喜华的姐姐、妹妹、妹夫，看更、小区保安、保姆等证人证言，分别证实该日凌晨岑夫妻争吵、岑提行李箱下楼、岑清理现场等情况。主要8名证人证言如下：⑴证人岑八妹（岑喜华亲妹）证实：事发前一晚她与岑喜华及其子女看完演唱会后一起回岑喜华家睡觉，凌晨三四时许，她听见岑喜华与梁国斌在房间吵架，有好像打架发出的“嘭嘭”声。她敲门问，但岑喜华说“没事”。岑八妹说，岑梁夫妻感情一般，经常吵架、打架。⑵证人梁某臻（岑梁夫妇儿子）证实：8月1日7时许，他起床后到父母房间刷牙，见母亲岑喜华在洗浴缸，父亲正面躺在床上，有被子盖住头，手、脚压在被子上。他说，他父亲平时喜欢侧身睡，很少这个睡姿。⑶证人吴某（岑家保姆）证实：当日晨5时15分左右，她听见岑八妹在敲岑喜华的房门。之后吴也上到3楼问岑喜华发生了什么事，岑喜华打开一条门缝说没事，“当时岑的语气有点凶”。 8时30分，吴某送粥给岑喜华时见她眼睛红肿，像哭过似的，就问什么事，岑说和梁国斌吵架后梁走了。9时30分，吴某见岑喜华和她女儿梁某琳下楼。13时许，吴见岑喜华拉着一个长约1米、宽约50厘米的深色行李箱出门。吴某说，从8月1日起她没有再见到过梁国斌。⑷证人梁辨（梁国斌父亲）证实：8月2日中午他到儿子家，见岑喜华的妹夫“阿松”正在将一张沙发推入院内，岑喜华说买给女儿的。3日5时许再到儿子家，儿子的朋友陈某泰说儿子失踪了，儿子的车在车库。晚上到岑梁卧房，见房内的床垫和沙发换成新买的，窗帘靠沙发的一边被洗过，沙发后面的墙边有喷溅状血迹。⑸证人李某某证实：8月2日早上9时许，岑叫他买的沙发和床垫并要他送货上门。⑹证人周某证实：岑喜华来联众路厂房找厂房的所有人江某，共来过3次，两次在白天，一次在晚上20点至21点，没留意到厂内是否放了胶桶以及是否有被烧过的迹象。⑺证人江某证实：他在7月份把厂房租给岑喜华，岑说租来作生产车间。8月底，岑喜华家人打电话说不租了。⑻证人“李云龙”证实：他用假的驾驶证上的名字“李云龙”帮岑租房。有一次岑喜华对他说，她老公经常泡妞，喝醉后回家打她，两人关系很差。一天凌晨两三点，她老公回来后发生争吵就动手打她，岑打不过她老公，将她老公推倒在地，头部碰到桌子上就死了。
　　㈢、被告人岑喜华供述。2005年的8月1日凌晨4时许，梁国斌酒醉回家后，两人因家庭琐事发生争执并打斗。当时，梁国斌骑在岑身上掐岑脖子，岑大呼救命并以双手用力推开梁、双脚蹬梁致其整个身体向后仰，头部撞在床尾右边沙发的木扶手角位上，梁头部流血仰卧在地，呻吟几声不动了。岑喜华摇梁的身体见他没反应，估计其已死亡。当天7时30分左右，岑决定不报警；随后用菜刀分尸、木炭焚尸、硫酸溶尸、胶桶抛尸。
　　㈣、勘验、检查笔录。证实案发现场卧房内四处都有擦拖过血迹；电视柜上的“张小泉”剪刀、卫生间塑料门内侧门锁上的一条绿色手巾、座便器北侧的一双43码男装拖鞋、座便器西侧一拖把头上的布条、浴室铁架上的5条毛布、两双女装拖鞋、天台楼梯间东侧晾衣架上的女式衣物等多处检出血迹。
　　㈤、鉴定结论：⑴DNA检测现场地板缝、西侧墙壁距地面1.8米处点状血迹等9处和组织块3处均检出同一男性基因型，与梁国斌父母符合亲生关系。⑵佛山市第三人民医院法医精神病司法鉴定书（06092号）证实岑喜华精神状态正常，有完全责任能力。
　　㈥、背景信息：⑴岑梁家住的是一幢三层楼房，外墙贴瓷砖，金黄硫璃瓦，大门两侧装了华表灯，天台上有个凉亭；⑵岑喜华曾在7月份向江某租厂房作生产车间用；⑶邻居听说该家有4、5辆小汽车。

三、对证据与事实的评价

㈠、控方对证据评价
　　佛山市检察院以故意杀人罪对岑喜华起诉，控方称：2005年8月1日凌晨5时许，被告人岑喜华与夜归的梁国斌发生争执。期间，岑喜华推开梁使梁倒地昏迷。当日早上7时许，被告人岑喜华用菜刀砍死后分　　控方认为，岑喜华的妹妹以及保姆的证言证实当晚有很大的吵架声和撞击声，时间、细节上与岑喜华的供述互相印证；保姆第二天叫岑吃早餐时，看到岑双眼通红，与岑喜华供述哭了一晚相印证；勘查现场发现的血迹、部分组织块和岑喜华供述的作案方式比较吻合等。控方以岑喜华在认为梁国斌已死后将其分尸的供述，推论其具备杀人的主观故意。

㈡、辩方对证据评价

　　岑喜华辩护律师称，目前证明被害人死亡的证据只有岑的供述。依岑供述，尸体处理很繁琐。公安部门经多方搜索该相关人员无果，未能印证岑口供的真实性，该稳定的口供并不必然真实。辩方认为证人证言的零散片段系片言只语重合，不能排除有其他可能性，如岑喜华与证人串供说谎，掩盖事实真相。
　　在重审判决死缓之后，辩方代表岑喜华提起上诉。

㈢、法院对证据评价

　　⑴一审判决：佛山市中级法院认为岑喜华供认杀夫全过程，但缺乏目击证人、未发现梁的尸体无证据证实其已死亡，以证据不足判决岑喜华无罪。
　　⑵重审判决：岑喜华对梁某死亡的原因、时间、地点、手段以及作案后分尸、清理现场、犯罪后逃匿情况等供述稳定一致，并有相关证据予以印证。法院重审判决岑喜华犯故意杀人罪，判处死缓。
　　⑶终审判决：原（重）审判决认定的主要事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，认定岑喜华行为构成故意杀人罪不当，判决岑喜华犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑六年。

四、证据证明力：“证据法学”转身“证明法学”的动力

　　如上述，同一个法院对着“相差无几”的证据，在两次审理中得出了不同的判决意见。显然更主要的问题是，在判断这些证据的证明效价即证明力时，裁判主体对其是否证成该案件的证据事实的认定差异，导致了两种甚至是三种不同的结论。
　　近些年随着程序正义在司法实践中日趋完整的丰富展现，以程序视角对刑事证据的深入研讨，促成“证据学”到“证据法学”的理论转型。当“事实”论被深入研析时，对证据法学研究的对象问题，在翻译和介绍英美证据规则的潜移中熏化。有观点主张以证据的可采性问题为主而排证明对象、证明责任、证明标准等。[ 易延友，证据学是一门法学吗——以研究对象为中心的省察，见：政法论坛2005年第3期。]有专家指出：“我们期待证据法学的转变……关于什么是对案件事实和证据事实的正确认识这类本体论的讨论，也应该让位于对什么样的认识能够被认可的认识问题研究” 。[ 王敏远，证据法学的转变，见：中国法学，第四卷。]目前，证据法学研究的基本态势是从“证据法学”走向“证明法学”，其研究的核心不是证据规则，而应当是证明规则，以实现“证据法学”向“证明法学”的理论转型。[ 封利强，从“证据法学”走向“证明法学”——证据法学研究的基本趋势，见：西部法学评论2008年第6期。]证明模式的转型为中国国证据科学提供了全新的推动力，司法证明领域成为了多学科的聚集地，对证据和证明关注的增加必然要求对证据制度和证明过程的关注。[ 吴洪淇，证据科学的走向：国际视野与中国语境，见：证据科学，2009年第4期。]
　　考量本案证据的证明力，是判断其证明标准是否达成的最佳路径。在刑事证明标准的规则中，证据证明力是一个既有现实意义也是非常迫切的着力点。[ “具有反讽意义的是，目前无论是法官、检察官、警察、律师还是当事人，对于证据证明力的关注远胜于对证据能力的关注，对证据真实性的担忧也远胜于对证据的合法性的担忧。他们更偏好于实现诉讼目的经验性规则而非限制证据能力的证据规则。”吴丹红：证据法学研究的迷思——在西方样本和中国现实之间，见：政法论坛，2006年第6期。该言下之义足见在当时境况下对证据能力与证明力关注的一个现状。]不可否认的事实与理由是：证据的证明力是证明标准的观察基点和评价手段，规避证明力而仅谈证明标准的作法，难以对证据进行深入分析与准确评价，始终会受拘于定性上的感觉“估堆”，难免有自欺欺人的现象。刑事证据的证明力，实质就是在刑事案件中，举示证据对证据事实、待证事实的证明价值，是指各数证据及其组合在证明案件事实方面所起的作用（含证明程度）。以证据相关性与合法性为基础的静态证据力，在经法官审理推论后转变为证据本身对待证事实的证明效价。国外有人指出，证明力显然受制于证据本身或生成方式的真实性、可靠信与观察的灵敏性。[ [美]David A.Schum著，关于证据科学的思考，王进喜译，见：证据科学，2009年第1期，81-82页。]国内也有人从连贯性与趋真性方面考量和分析证明力，提出以分级和分量的方法进行计算。[ 张晓亮，刑事证据证明力强度研究，山西大学博士学位论文，2007年。]要形成对证明力分级和量化的标准，其难度并不亚于对证明力本身的研究，即使借助于社会学的方法，真有可能作到这样的境界，也会表现出明显的地域差别而不可能得到形式和实质上的统一。

五、证明模式与证据属性：从证明力视角的解析
　　评价证明效价的证据，当然应系合法之证据。上述本案的全部证据，系侦查机关所合法收集，且均与案件事实相关，应当对其综合组织和相互考量，在评判各数证据后对其证据组合的效价予以确认。证据法学得与其他法学区别，系其与真相性质的直接交流和精致的事实认定方法。证据法发展演变的核心问题是将证据的证明力交由谁来判断，以此可分为神示证据、法定证据和自由心证制度三个模式。证明力规则的这一发展演变历程，反映事实裁定者对证明力的判断经历了从不自由到自由的过程，证据证明力判断越来越多地脱离法律规定转身到自由裁量的范围。[ 聂昭伟，证明力与证据能力规则演变规律探究，见：西南政法大学学报，2007年第2期。]近年有人在总结上述证明模式的基础上，结合“印证”的理念，提出了“三证合一”的证据评价模式，即：以科学法证筛选证据、以链集印证来组织证据、以合理心证总结证据以最后证成案件事实。[ 陈为钢，张少林著，刑事证明方法与技巧，见：中国检察出版社，2008年2月第1版，第23-30。]我国目前既无自由心证原则，也缺乏刑事证据证明力的原则或规则。[ 在民事审理上有关于证据判断及证明力的一些具体规定。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第64条规定：“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果；”最高人民法院在《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第27条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第77条和《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第63条中关于证据证明力判定规定如下：人民法院就单一的或数个证据的证明力审查，应当注意证据的取得方式、形成的原因、形式、证据提供者的情况及与该案的关系，并可原则性认为：1、依职责制作、公证、登记的公文书证优于其他书证；2、物证、档案、鉴定结论与勘验笔录优于其他书证、视听资料和证人证言；3、原始证据优于传来证据；4、直接证据优于间接证据；5、出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言，证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言；6、数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据，等。]自上世纪七十年代以降，现代英美证据法学界从过分关注证据规则转向对证明理性的深入探讨，着手思考在谨慎理性主义的前提下，如何整合证据规则与证明原则的研究[ 邹利琴，理性主义、证据规则与证明理性——英美法律事实理论的前提与问题转向，见：《法制与社会发展》2009年第5期。在回顾普通法的证据规则的发展历程之后，McNamara依据Thayer提议的历史方法，将现有证据规则的主要方面罗列为九个方面的内容，认为普通法只有一种排除证据规则，即排除与公共利益或者公共政策不相符合的证据规则，其余的排除证据规则都可以归入证明案件真实的证据包容规则中。]。
　　不可否认，国内学者转身于研讨证据的本质属性悄然成为一学术研究的增长点。理论上，证据的属性通常是指“三性”，即客观性，相关性和合法性。有学者称只有相关性是证据的属性；[ 肖建华，证据属性之判断——比较法与法学方法论的启示，见：甘肃政法学院学报2006年第2期。]有的则认为证据的属性系证明性和证明力；[ 蒲艳晖，李振宇：论司法证据属性，见美中法律评论2008 年2 月，第2 期，36-41页。]、[ 汪建成著：理想与现实——刑事证据理论的新探索，北京大学出版社，2006年11月第1版，8-15页、73-76页。]还有学者建议借鉴邻国日本从证据方法、证据资料与证据原因来理解证据本质的完整含义。[ 何家弘主编：证据法学研究，中国人民大学出版社，2007年1月第1版，第300-302页。]国外有学者在对证据属性的研究时，分为证据的相关性、证据的可信性及证据的推论力（含证据的完整性或单纯意义上的证明力）。[ [美]David A.Schum，关于证据科学的思考，王进喜译，见：证据科学，2009年第1期，第70-91页。]逻辑上认为，属性可以是多方面的，反映事物的本质属性也可以是多层次和多视角的，虽然事物的本质有且只有一个。
　　《刑事诉讼法》第42条规定：证据是证明案件真实情况的一切事实。证据区别于其他事物的基本点是证明相关事实的证明性，证明性是证据的内涵，即事物的质。证据是主、客观属性统一，具有法律的属性。证据特征是证据属性的外在表现，证据的客观性表现为真实性、主观性表现为可误性或虚假性、证明性表现为关联性或相关性、法律性表现为证据的合法性或非法性。证据的主客双重属性和两面特征是证据问题的复杂性和审查证据困难性的根源。[ 何家弘，证据学范畴的困惑，见：何家弘主编：证据学论坛(第12卷)，法律出版社，2007年1月。]
　　在证据的表现形式上，美国证据法学者R.J.Allen最近以整体、动态和实质的视野界定证据：证据是证据本身和庭审参与人之间的互动，不限于庭审中的证言、物件和行为举止等；[ 冬之韵，如何研究证据法学——艾伦教授讲座的启示，见：http://wgy0228.fyfz.cn/blog/wgy0228/index.aspx?blogid=553317，2010年1月11日访问。]如缺失的实物证据或者言词证据。[ [美]David A.Schum，关于证据科学的思考，王进喜译，见：证据科学，2009年第1期，第63页、第65页。]司法实践中，所有证据都是内容与形式的统一体。每一份证据都是多个更小证据单位的集合。证据是可分的，证据是集合的，证据之间是相互联系的。一般地说，除就某一专门性问题进行的鉴定之结论外（鉴定结论也常是对多个特定的证据资料的非单一指征的观察与分析所得），各种证据无论物证、书证，现场勘验，抑或证人证言、被告人供述、被害人陈述及视听资料都是可分的数个更小证据之集合的证据群。首先，证据存在的载体离不开时空二重属性的限制；其次，证据也离不开主体的能动性而被发现为证据。这是证据作为客体的主体对象性的必然，是证据资料与证据方法的合成。证据的这些客观环境和品质，是我们在以后判断其证据力和证明力的重要依据，在一定的条件下还是认定其他证据的参照物。“如果要对陈述过去事件的相互矛盾的证据进行鉴别，惟一的检验方式是看证据是否具有‘协调性’”[ [英]尼尔•麦考密克著：法律推理与法律理论，姜峰译，.法律出版社，2005年6月第1版，第85页。 ]。对证据本身的细分，在增加对证据协调性检验难度的同时，也有利于充分和正确认识各数证据及其之间的联系，从而促进我们的认定更接近于事实的真相。

六、经验法则与例外：论述案件证据事实的证明力
　　世界随着时间流逝而涌现，陨星划过夜空，消失得无影无踪，以何能够复原流逝的史事？唯物主义辩证者相信，客观外界存在可以经认识主体的主观能动反映。以时间内在秩序记录着事实的证据，符合物质交换原理，雕刻着事实的印迹，在主体间经“自由想象”的重构后，能够达致共同相信的历史可能的原境。而主体间何以可达成这样一种有共同认可的流逝景象呢？我们何以甄别各种证据事实、认同这些证据和由其所构建的史况。